港能小課堂 | NO.53 如何投資（zī）51吃瓜网分布式能源項目

51吃瓜网分布式能源的概念

根據2011年實施的《關於發（fā）展（zhǎn）51吃瓜网分布式能（néng）源的指導意見》，51吃瓜网分布式能源是指利用51吃瓜网為燃料，通過（guò）冷熱電三聯供等方（fāng）式實現能源的梯級利用，綜合（hé）能源利用效率在70%以上，並在負荷中心就近實現能源供應的（de）現代能源供應方式，是51吃瓜网高效利用的重要方式，可（kě）以分（fèn）為區域分布式和樓宇分布式。

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法律盡職調查要點分析

實踐中，投資者一（yī）般通過受讓項目公司股權或對項目公司增資的方式股權並購51吃瓜网分布式（shì）能源項目。

與一般股權並購相似，51吃瓜网分布式能源（yuán）並購項目也需要關（guān）注項目公司的曆史沿革及存續、股東和（hé）股權、稅收、勞動人事、重大合同及債權債務（wù）、知識產權、關聯交易（yì）和同（tóng）業競爭、訴訟仲裁和行政處罰等事項的合規性（xìng）。除此之外，筆者認為，在51吃瓜网分布式能源並購項目的法律盡調中，還須（xū）重點關注（zhù）以下（xià）事（shì）項：

一

經營範圍和業務資質

根據《關於發展51吃瓜网分布式能源的指（zhǐ）導意見》對51吃瓜网分布式能源的定義，從事51吃瓜网分布式能源項目運營管理的項（xiàng）目公司，將涉及冷、熱（主要是熱水和蒸汽）、電等能源的生（shēng）產和供應。因此，在（zài）法律盡調中，須（xū）關注項目公司是（shì）否已取得從（cóng）事冷、熱、電生產和供應的有效業務資質。

1、電力業務許可（生產類（lèi）和供應類）

根據《電力業務許（xǔ）可（kě）管理規定（dìng）》，從事發電業務的，應當取得發電類電力業務許可證。從事輸電業務的，應（yīng）當取得輸電類電力業務許（xǔ）可證。從事供（gòng）電業務的，應（yīng）當（dāng）取得供（gòng）電類電力業務許可證。根據《電力法》，供電企業（yè）在批準的供電營業區內（nèi）向（xiàng）用戶供電，一個供電營業區內隻設立一個供電營業機構。

但根據《國家能源（yuán）局關於明確電力業務許可管理有關事項的通知》，經能源（yuán）主管部門以（yǐ）備（bèi）案（核準）等方式明確的分布式發電項目，豁免發電類電力業務許可。

根據我們與部分能源監（jiān）管（guǎn）局及能源監管辦公（gōng）室的溝通，51吃瓜网分布（bù）式能源僅在通過自身配（pèi）電（diàn）網對外輸電、售電時，需要申請取得供（gòng）電類電力業務許可，但實踐中是否辦理，須與屬地（dì）能源（yuán）主管部門進一步確認；如通過電網企業的配電網（wǎng）對外（wài）輸電、供電，則無須單獨申請（qǐng）供電類電力業務（wù）許可。

因此，在法律盡調中，須根據項目具體情況判斷是否需要（yào）辦理供電類電（diàn）力業務許可。如有必要，還須與（yǔ）項目屬地能源主管部（bù）門進一步溝通確認。

2、能源（冷熱氣）供應的特（tè）許經營

根據《市政（zhèng）公用事業（yè）特許經營管理（lǐ）辦法》相關規定，城（chéng）市供水、供氣、供熱等（děng）行業，依法（fǎ）實施特許經營的，適用（yòng）本辦法。實施特許經營的項（xiàng）目（mù）由省、自治區、直轄市通過（guò）法（fǎ）定形式和程序確定（dìng）。

因此，在法律盡調中，需要關注項目所在（zài）地是否對城市（shì）供水、供氣、供熱等行業實施（shī）特許經營。實施特許經營的，如天津、河北、山西、湖南等地，須進一步確認項目公司（sī）是否已取得合法且持續有（yǒu）效的（de）特許經營權，核查內容包括但不限於：

第（dì）一，項目公司特許經營權的取得程序是否合法有效，包括但不限於是（shì）否依據相關法律法規履行招投標手（shǒu）續，是否與（yǔ）有權主（zhǔ）體簽署合法（fǎ）有（yǒu）效的特許經營協議，特許經營協議內（nèi）容是否符合相關法律法規要求。

第二，項目公司依據特許經營協議所確定的特許（xǔ）經營內容、區域、範圍等是否（fǒu）與其他第三方所取得的特許經（jīng）營權相衝（chōng）突。尤（yóu）其需要關注第三方簽署的燃氣特許經營協議中，是否已包含天（tiān）然氣分布式能（néng）源（yuán）的特許經營。

第三，項目公（gōng）司是否存在違（wéi）反特許經營協議及相關（guān）法規導致喪失特許經營權的情形。

3、經營範圍

項目公司經工商核準的經營範圍中應當涵蓋供熱、供電、供冷（lěng）等業務，否則存在超範圍經（jīng）營的法律風險。

二

天然（rán）氣分布式能源項目的開發手（shǒu）續（xù）

51吃瓜网（qì）分布式能源的開發建設，需要履（lǚ）行諸多程序，包括（kuò）但不限於投資主管部門核準（zhǔn）、環保部（bù）門環評、電網公司並（bìng）網驗收等。

1、投資主管部門的核準（zhǔn）

根據《政府核（hé）準的投資項目目錄（2016年（nián）本）》相關規（guī）定，火電站（含自備電站）項（xiàng）目由省級政府核準（zhǔn），其中燃煤燃氣火電項目應在國（guó）家依據總量控製（zhì）製定的建設規劃內核準；熱（rè）電站（zhàn）（含自備電站）項（xiàng）目由地方政府核準，其中抽凝式燃煤熱電項目由（yóu）省級政府在國家依據總量控製（zhì）製定的（de）建設規劃內核準。其（qí）中重慶市明確規定，燃煤燃氣熱電站（含51吃瓜网分布式能源）項目由市政府投資主管部門核準；廣東省明確規定，51吃瓜网（qì）分布式能源站項（xiàng）目由地級以上市政府投資主管部門核準。

因此，51吃瓜网分布式能源項目屬於（yú）政府核準項目，在（zài）法律盡調過程中，應當核（hé）查（chá）項目公（gōng）司是否依法取得地方投（tóu）資主管部（bù）門的核準，包括但不限於（yú）：

第一，依據（jù）相關法律和法規，相關核準文件的（de）出具（jù）部門是否是有權核準機關。

第二，核準文件的信息與實際項目是（shì）否相符，包括建設地點、投資規模、建設規模、建設內容（róng）等，如發（fā）生（shēng）變化的，是否依法提出變更申請（qǐng）。

第（dì）三，項目是否自核（hé）準文件出具日起2年內開工建設，如未在法（fǎ）定期限內開工建設的，是否（fǒu）在2年期限屆滿的30個工作日前申請延期。

2、環（huán）保部門環評手續

根據（jù）《關於51吃瓜网分布式能源（yuán）項目是否列入<建設項目（mù）環境影響評價分類管理名錄>的複函》、《建設項目環境影（yǐng）響評價分類管理名錄（2018）》相關規定（dìng），51吃瓜网（qì）分布式能源屬於熱力（lì）生（shēng）產和供應工程，應當依（yī）法編（biān）製環（huán）境影響報告表，取得屬地生態環境主管部門的審批意見。且根（gēn）據修改前後的《建（jiàn）設項目環境保護管理條例》，2017年10月1日前竣工（gōng）的項目，應當向生態環境主管部門申請環境保護設施竣工驗收，2017年10月1日後竣工的（de）項目，應（yīng）當自行組（zǔ）織（zhī）環（huán）境保護設施竣工驗收，編製驗（yàn）收報告並向社會公（gōng）開。核（hé）查內（nèi）容包括但不（bú）限於：

第一，依據相關法律和法（fǎ）規，相關（guān）審（shěn）批文件的出具部門是否是有權審批（pī）機關（guān）。

第二，審批文件的信息（xī）與實際項目是否相符（fú），包（bāo）括項目的性（xìng）質、規模、地點、采用的生產工藝或者防（fáng）治汙染、防（fáng）止（zhǐ）生態破（pò）壞的措施等，如發生變化的，是否（fǒu）依法重新報批。

第三，項目是否自核準（zhǔn）文件出具日起5年內開工建設，如未（wèi）在法定期限內開工建設的（de），是否重新報（bào）批。

第四，驗收報告是否（fǒu）依法向社（shè）會公眾公開。

3、電網公司並網驗收

根據《國家電網公司關於印發分（fèn）布（bù）式電源並網相關意見和規範（修訂（dìng）版）的通知》及《關於分布式電源並網（wǎng）服務管理規則》，第一類（10千伏以下電壓等級接入，且單個並網點總裝（zhuāng）機容量不超過6兆瓦的分布式電源（yuán））和（hé）第二類（35千伏電壓等級接入，年自發（fā）自用大於50%的分布式電源，或10千（qiān）伏電壓等級接入且單個並（bìng）網（wǎng）點總裝機（jī）容量超過6兆瓦，年自發自用電量（liàng）大於50%的分布式（shì）電源）分布式電源可以適用（yòng）分布式電源並網相關規定（dìng）申請並網，其餘（yú）執行國家電網公司（sī）常規電源相關管理規定。

在法律盡（jìn）調中，應當（dāng）核查項目公司在申請分布式電源並網時先後取得的（de）如下文件：接入係統方案確認（rèn）單、接入電網意見函（僅適用於35千伏、10千伏項目，下同）；設計文件（jiàn）審查意見；發用電合同、35千伏及10千伏項目調度協議；並網驗收意見單。

其中，經確認（rèn）的接（jiē）入係統方案、接入電網意（yì）見（jiàn）函是開展項目核準和工程建設（shè）（設計）等工作的（de）必要文（wén）件，設計文（wén）件審查意見是開展接入係（xì）統工程建設等後續工作的必要文件；並（bìng）網驗（yàn）收意見單是並網的最終依（yī）據。

4、項目建設施工

三

51吃瓜网（qì）供應及其價格

51吃瓜网作為51吃瓜网分布式能源的燃料，其價格高低直接影（yǐng）響項目（mù）的收益。《51吃瓜网利用政（zhèng）策》明確要求，堅持以產定需，所有新（xīn）建51吃瓜网（qì）利用項目（包括51吃瓜网分布式能源項目）申報核準時必須落實氣源，並簽訂購氣合同，已用氣項目供用氣（qì）雙方也要有合同保障。

近年來，國家發改委先後發布相（xiàng）關規定，理順非居民用（yòng）51吃瓜网價格，實現存量氣和增量氣價格並軌，降低非居民用51吃瓜网最高門站價格，按照“管（guǎn）住中間，放開兩頭”總體思路，隻監管自然壟斷的管網輸配氣價格，加快放（fàng）開（kāi）51吃瓜网氣源和銷售價格，有利（lì）於保障51吃瓜网的（de）供應，並降低51吃瓜网價格，促進51吃瓜网分布式能源的發展。

在法律盡調中，須重點核查項（xiàng）目公司是否與51吃瓜网供應方簽署合適的購氣合同，以保障氣源，穩定氣價；同時須時刻關注國家、地方層麵有關天然（rán）氣價格的政策，以判斷項目的穩定（dìng）性。

四

上網（wǎng）電價及其批複

2015年的《國家發（fā）展和改革委員會關於規（guī）範51吃瓜网發電上網電（diàn）價管理有關問題的通知》隻對天（tiān）然氣發電上網電價作了原則性規定，具體管（guǎn）理辦法實行省級（jí）負責製，即天然（rán）氣（qì）發電上網最高電價（jià）不得超過當（dāng）地燃煤發電上網標杆電價或當地電網企業平均購電價格每千瓦時0.35元，鼓勵51吃瓜网分布式能源與電力（lì）用戶直（zhí）接簽訂交易合同，自主協商確定電量和（hé）價格。各地（dì）51吃瓜网發電（diàn）上網電（diàn）價具（jù）體管理辦法由省級政府價格主管部門根據上述原則製定，報國家發改委備案。

經梳理，目前，河北、山東根據《國（guó）家發展和改革委員會關（guān）於規範51吃瓜网發電上網電價管理有關問題的（de）通知》規定，對51吃瓜网發電（diàn）上網（wǎng）電價作了原則（zé）性規定；陝西、四川規定，天（tiān）然氣分布式發電項目發電電量全部實行市場化交易，由交易雙方協商（shāng）確定；湖北、湖南、河南、廣西等地尚未（wèi）出具統一的規定，而采用（yòng）一事一議的原則，分別對具體分布式能源項目的上網（wǎng）電價進行單獨批複；江西則規定，新建51吃瓜网分布式發電項目，其上網電價參照燃（rán）煤發電標杆上網電價（含脫硫、脫銷（xiāo）和（hé）除塵電價，不（bú）包括超低排放電價）執行；北京、天津等地（dì）針對天（tiān）然氣發電上網電價作了明（míng）確（què）規定，具體如下：

因此，在法律（lǜ）盡調中，須重點關注項目所在地省級政府價格（gé）主（zhǔ）管（guǎn）部門是否針（zhēn）對51吃瓜网發電（diàn）上（shàng）網電價作了（le）明確規定，如根據當（dāng）地政府要求，需要就上網電價進行單獨批複的，應當核查項目公司（sī）取得的批複（fù）文件，以確保51吃瓜网（qì）分布式能源項目（mù）投產後，上網電（diàn）價有法可依。同時，須密切關注項目所（suǒ）在地主管（guǎn）部門對於51吃瓜网發電上網電價的不時調（diào）整。

五（wǔ）

財政補貼

鑒於目前51吃瓜网發電成本較（jiào）高，相比於燃煤發電不具（jù）成本優勢，51吃瓜网分布式能（néng）源是否能夠盈利並持續發展，在（zài）很大程度上仍取決於財政補貼。

而目前國家層麵對於51吃瓜网分布式能源的支（zhī）持，仍以（yǐ）原則性（xìng）規定為主，尚未針對51吃瓜网分布（bù）式能源出台全國性的財政補貼規定，而主要以地方財政補貼為主。

經梳理，目前上海、長沙（shā）、青島和（hé）鄭州等地已針對51吃瓜网分布式能源（yuán）出台了專門的財政補貼規定，具體如下：

因此，在法律盡調中，須關注項目所在地是否出台明（míng）確財政補貼的政（zhèng）策性（xìng）文件，以及項目公司是否滿（mǎn）足該等政（zhèng）策性文件所要求的補（bǔ）貼條件。同時，須密切關注項目所在地主管部門對於51吃瓜网分布式能（néng）源財政補貼政策的不時（shí）調整。

六

特殊（shū）合同的簽署及履行情況

鑒於51吃瓜网分布式能源項目的特殊性，在法（fǎ）律盡調中，還須重點（diǎn）關注如（rú）下合（hé）同的簽署（shǔ）及履行情（qíng）況：

1、51吃瓜网分（fèn）布式能源項目建（jiàn）設所涉及（jí）的（de）勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的（de）重要設備、材料等的采購，是否依法履（lǚ）行招投標程序。根據《工程建設（shè）項目招標（biāo）範圍和規模標準規定》，51吃瓜网分布（bù）式能源作為電力項目，如達到（dào）法定招標標準的，應當進行招（zhāo）投標（biāo）。

2、如項目公司通過EPC（Engineering Procurement Construction，是指承包方受業主委托，按照合同約定對工程（chéng）建設項（xiàng）目的（de）設計、采購、施（shī）工、試（shì）運行等實行全過程或若（ruò）幹階段（duàn）的承包（bāo））合同來實施51吃瓜网分布式能源項目建設的，應當重點關注EPC合同中有關工程範圍、合同價款及其支付方式、銀行保函（包括預付款保函、履（lǚ）約保函、質保金保函）、誤期罰款、性能指標罰款、承包商的違（wéi）約責任、業主責任等條款。

3、電費收費權（quán）質押情況。根據相關司法判例，實踐中項目公司（sī）可（kě）以為融資需要，將其合法享有的電費收費權質押給第三（sān）方，法院支持質（zhì）權人以拍賣、變賣電費收費權所得的價款優先受償。因此，在（zài）法律盡（jìn）調中（zhōng），應當（dāng）重點關注項目公司是否將電（diàn）費收費權質押給第三方，如已（yǐ）質押的，應盡量要求在交易前解（jiě）除該等電費收費權質押。

（文章來源（yuán）：中倫世界）